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梦游天姥吟留别

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日志

 
 

公司登记中虚假签名问题  

2017-03-30 08:18:36|  分类: 注册登记 |  标签: |举报 |字号 订阅

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    案情: 2006年5月26日,A公司到B县工商局办理股权变更登记,股东甲将所持32%股份转让给乙、丙、丁、戊、己5人,并退出公司。2011年5月16日,甲到B县工商局举报,称其股份在不知情的情况下被转让,A公司提交的登记材料上的签名虚假,请求工商机关撤销2006年5月26日的股权变更登记。

    B县工商局核实后查明,A公司2006年5月26提交的股东会纪要、公司章程修正案、股权转让协议等材料上的甲、丁、己签名并非本人所签,且未召开股东会商议此事,但丙、丁、戊3人称当时由己代表甲告知其他股东要转让甲的股份。B县工商局告知甲,应先到法院解决股权纠纷,工商机关依据人民法院的裁判文书作出具体行政行为。2011年5月,甲认为B县工商局不作为,提起行政诉讼,法院以超过诉讼时限为由驳回诉讼请求。

    评析:(一)股权登记属行政确认而非行政许可

    1.《行政许可法》第十二条第(五)项规定,企业或者其他组织的设立等,需要确定主体资格的,可以设定行政许可。根据该条规定可以认为,在工商登记中只有各类市场主体的设立(变更、注销)登记属于行政许可范畴,其他登记事项如名称、住所、法定代表人、注册资本、企业类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称等,属于行政确认而非行政许可。

    2.根据《行政许可法》第十三条第(一)项的规定,公民、法人或者其他组织能够自主决定的,可以不设行政许可。由此可见,公司股东之间股权的构成,不在行政许可的审查受理范围之内,通过公司章程的约束就可以自主决定。

    3.根据《公司法》第三十三条的规定,有限责任公司应当置备股东名册,记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张股东权利。登记事项发生变更的,应当办理变更登记,未变更登记的,不得对抗第三人。可见,股权的取得或变更并不以登记为生效要件。

    4.行政机关确认财产权利及其他民事关系的方法,主要包括产权登记、抵押登记、结婚登记、收养登记、特定事实登记等。这类登记或者确认,行政机关不是行使管理权而是以第三人的身份出现,发挥证实和确认作用。

    (二)对虚假签名行为应慎重处理

    1.撤销登记的法律依据

    (1)《行政许可法》第六十九条第二款规定,被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,应当予以撤销。

    (2)《公司法》第一百九十九条、《公司登记管理条例》第五十九条、《合伙企业法》第九十三条、《农民专业合作社法》第五十四条、《个体工商户条例》第二十一条等有关市场主体登记的法律法规,对提交虚假材料骗取注册登记行为,均有撤销注册登记或者吊销营业执照的规定。

    (3)《企业登记程序规定》第十七条规定,企业登记机关或者其上级机关根据利害关系人的请求或者依据职权,可以撤销登记。

    2.撤销登记的性质

    上述法律法规中,既包括程序法规定,如《行政许可法》、《企业登记程序规定》,也包括实体法规定,如《公司法》、《个体工商户条例》等。

    根据《行政许可法》、《企业登记程序规定》关于撤销登记的规定,被许可人采取欺骗手段取得的登记,一般被认定为许可机关怠于实质审查导致许可行为存在瑕疵,许可机关可以采取主动纠错方式(撤销行政许可)予以解决。

    被许可人采取欺骗手段取得行政许可的,撤销行政许可并非唯一处理方式。《行政许可法》第七十九条规定,被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,行政机关应当依法给予行政处罚。根据该条款,工商部门可以依据《公司法》、《个体工商户条例》等实体法对被许可人进行行政处罚。

    依据《行政许可法》、《企业登记程序规定》,撤销登记只限于各类市场主体的设立登记(行政许可行为),而其他登记事项(行政确认行为)和各实体法中规定的撤销登记,应按行政处罚程序进行。

    3.虚假签名行为的处理程序

    与《行政许可法》规定的撤销登记不同,依据《公司法》、《个体工商户条例》等实体法作出的撤销登记行为,在程序操作上较为完备。但在实践中,同一个工商机关依据《行政许可法》作出撤销登记的案例较多,依据《公司法》、《个体工商户条例》等作出的撤销登记很少。解决这一问题,必须区分撤销登记的不同情形,办案机构要加强与登记机关的协调沟通,将作出撤销登记的处罚决定书交由登记机关装入登记档案。此外,还应重视责令改正在行政处罚程序中的运用。

    对于按许可程序作出撤销登记的后续处理问题,《企业登记程序规定》第十八条和第十九条规定,组织清算并办理注销手续。按行政处罚程序撤销登记的后续处理问题,《公司法》、《个体工商户条例》等并未作出明确规定。

    (三)因虚假签名引起的股权纠纷,应告知行政相对人采取先民事后行政的方式解决

    股东虚假签名的原因主要有4种。一是股东之间相互熟悉,对是否由本人签名不太在意。二是小股东无话语权不能参加股东会,对他人代签予以默认。三是股东采取口头或电话等方式,委托他人代签。四是代办机构全程代办,在股东默认下为其代签。

    对于代签行为,股东有事前认可事后不认可、事前事后都不认可和事前事后都认可3种态度。《民法通则》第六十六条规定,没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为,只有经过被代理人追认,被代理人才承担民事责任。未经追认的行为,由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意。因此,笔者认为,存在代签问题的股权转让协议属效力待定合同,工商机关无权直接对合同效力进行确认。

    根据最高人民法院《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》,公司登记涉及民事法律关系的问题利害关系人以作为公司登记行为之基础的民事行为无效或者应当撤销为由,对登记行为提起行政诉讼的,人民法院经审查可以作出如下处理:对民事行为的真实性问题,可以根据有效证据在行政诉讼中予以认定;对涉及真实性以外的民事争议,可以告知通过民事诉讼等方式解决。

    (四)对工商机关审慎审查义务的思考

    《行政许可法》第三十一条规定,申请人申请行政许可,应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况,并对其申请材料实质内容的真实性负责;行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料。但《行政许可法》第三十四条同时规定,根据法定条件和程序,需要对申请材料的实质内容进行核实的,行政机关应当指派2名以上工作人员进行核查。

    最高人民法院《关于审理行政许可案件若干问题的规定》第十三条规定,被告已经依照法定程序履行审慎合理的审查职责,因他人行为导致行政许可决定违法的,不承担赔偿责任。

    《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》关于审慎审查义务的规定,主要是针对公司登记机关在登记过程中存在重大过错,如已经有明显证据表明登记材料可能存在虚假,或非专业人员在不采取专业技术辨别的情况下也可发现疑问,而公司登记机关未采取进一步调查核实的措施导致错误登记等情况。公司登记机关无法确认申请材料中签字或者盖章的真伪时,可以要求申请人进一步提供证据或者相关人员到场确认。

    但是,这并不等于公司登记机关在办理登记时,未要求申请人进一步提供证明签名真实性的证据或者相关人员到场确认,人民法院就可以认定公司登记机关的登记行为未尽到审慎审查义务。二者不能简单等同。

    综上,工商机关办理股权变更登记时,可以从3个方面防范虚假签名:要求申请人提供申请材料原件;必要情况下要求股东到场;股东拒绝到场或者无法到场的,可以电话告知,并对相关证据予以固定。

    □新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州工商局王 珺

 

▲一起公司登记股东签名诉讼案件的剖析

    【案情】江西**公司于 2010年1月21日在某工商局注册登记成立,注册资本2000万元,实收资本400万元。由两名股东投资设立:股东杨某投资1400万,实缴280万;股东彭某投资600万,实缴120万。法定代表人:杨某。2011年8月10日,该公司办理了变更登记,法定代表人由杨某变更为彭某。

该公司在运营过程中,牵涉到多起建筑工程施工纠纷中,还拖欠了大批建筑民工工资,在当地产生了较为严重的社会影响。尔后,吉安市**公司就建筑工程施工合同纠纷诉至法院。法院判决后,在执行当中,于2013年9月21日以杨某作为该公司股东抽逃出资为由,将其追加为被执行人,并裁定其在抽逃注册资本400万元的范围内承担责任,清偿吉安市**公司166万元,并查封了杨的相关财产。由此引发了杨某诉该工商局注册登记一案。

2014年4月3日,杨某将该局诉诸法院,称其从未与他人共同出资发起成立某公司,向法庭出示了委托律师在该局复制的某公司全部工商登记材料,其内所有“杨某”签名,经司法鉴定,皆非原告其亲笔签字。原告还称,工商登记材料中杨的身份证复印件不是原告提供的,盖有“杨某”字样的私章也不是原告持有的,他人盗用原告身份,私刻原告印章,伪造原告签名,冒充原告出资,某公司系非法注册成立。请求法院依法撤销工商局对某公司注册登记的具体行政行为。

该局辩称:一、工商登记对申请人提供的材料不作实质性审查,材料的真实性责任由申请人承担。登记机关的责任是对申请人提交的有关申请材料和证明文件是否齐全,以及申请材料和证明文件及其记载的事项是否符合登记管理法律法规的规定进行审查。二、原告无权要求撤销,从申请人提供的申请文件以及某街道办事处的证明(某公司系其招商引资企业),包括公司开业庆典时原告在主席台签字、在建设银行验资开户须提供本人身份证原件等行为,对公司成立且其为公司的股东是明知的。

第三人江西**公司述称:1、公司登记中彭某的签名系本人所签;2、某公司前期注册资本400万元并非股东出资,而是由某街道办事处通过其他途径办理……

法院在审理本案当中,尽管原告委托律师在*工商局复制的某公司全部工商登记材料中,所有“杨某”签名均非本人亲笔,但是工商局也出示了对已有利证据:某街道办事处证明及证人证言,和银行开户须知,这些证据证明原告明知其为公司股东积极参与公司活动。同时,*工商局对某公司彭某动之以情,晓之以理,让其明白此案对其的利害关系,某公司也出示了对本案起关键性作用的证据:1、2009年12月18日,杨某出具的授权书;2、2009年12月28日,某公司任职书; 3、2011年8月2日杨某办理变更手续的授权书。这三份书证,经司法鉴定,“杨某”签名全部都是其本人亲笔。最高人民法院《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第一条第二款规定:“公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由,请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的,人民法院原则上应按照本条第一款规定处理,但能够证明原告此前已明知该情况却未提出异议,并在此基础上从事过相关管理和经营活动的,人民法院对原告的诉讼请求一般不予支持。”由此,法院判决:驳回原告要求撤销被告对某公司注册登记行政行为的诉讼请求。

【争议】本案争议的焦点就是:在公司登记注册的材料中,股东的签名不是本人亲笔签名,工商部门的登记是否具有法律效力。

【评析】根据《行政许可法》第31条、第34条第二款的规定,公司登记行为是一种行政许可行为,《行政许可法》作为行政许可的母法,并未规定行政机关要对一般行政许可的申请材料进行实质审查。《公司法》、《公司登记管理条例》也仅仅规定申请人须向公司登记机关提供哪些材料,并未规定登记机关要对申请人提供的材料进行实质审查,根据“法无授权即禁止”的行政原则,行政机关没有权力对申请人提供的一般行政许可的申请材料进行实质审查,如果对申请人施以法外的审查义务,就会构成越权。

但是司法机关认为司法监督属于终极性的事后监督,具有合法性判断与实体纠错的双重功能,理应采取实质审查标准。如果支持工商部门提出来的形式审查标准,那么让法院去维持一个明显存在虚假签名的登记,实体公正无法维护;如果司法机关维持这样的登记行为,就意味着这种登记行为是合法的,那么当事人被侵犯的权益就得不到维护。但是,由于此类案件,有一部分当事人是为了逃避债务,故意以登记存在瑕疵为由,起诉要求撤销公司登记,为使债权人的合法利益不受损害,即便登记行为存在股东虚假签名的瑕疵,法院也不会作出撤销公司登记的判决,因为一旦法院作出撤销判决,就会造成本应承担民事责任的债务人逍遥法外,民事债权人的合法债权得不到保护,经济纠纷无法解决,还有可能引起社会矛盾激化,会造成恶劣的社会效果,且与法院坚持的公正目标背道而驰。当然,法院如果采取实质纠错的话,也不会判决维持一个存在明显瑕疵的工商登记行为。2000年3月10日施行的最高人民法院《关于执行<</SPAN>中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》增加了“驳回原告诉讼请求”。此案中,法院就是据此作出判决。

【思考】工商部门在登记注册工作中如何避免此类事件发生?2012年3月7日,最高人民法院办公厅印发了《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》(法办〔2012〕62号),《会议纪要》在第一条关于“以虚假材料获取公司登记的问题”中规定:因申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料导致登记错误引起行政赔偿诉讼,登记机关与申请人恶意串通的,与申请人承担连带责任;登记机关未尽审慎审查义务的,应当根据其过错程度及其在损害发生中所起作用承担相应的赔偿责任;登记机关已尽审慎审查义务的,不承担赔偿责任。

那么,工商部门在实际操作中如何尽到审慎审查的义务呢?《会议纪要》在第二条关于“登记机关进一步核实申请材料的问题”中明确规定:登记机关无法确认申请材料中签字或者盖章的真伪,要求申请人进一步提供证据或者相关人员到场确认,申请人在规定期限内未补充证据或者相关人员未到场确认,导致无法核实相关材料真实性,登记机关根据有关规定作出不予登记决定,申请人请求判决登记机关履行登记职责的,人民法院不予支持。”该规定突破了《行政许可法》第三十四条第三款、《企业登记程序规定》第三条规定的只有在“法定程序和条件,需要对申请材料实质内容进行核实的”才能启动实质核查的规定。因此,工商部门在履行登记职责时,可以根据具体情况,要求申请人进一步提供证据或相关人员到场确认,从而尽量避免登记错误。


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