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违法所得计算应体现合法合理原则  

2016-10-10 08:26:53|  分类: 食药辨析 |  标签: |举报 |字号 订阅

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 湖北省枣阳市食药局  郝  力


  在查处食品安全违法行为时,监管部门常会作出“没收违法所得”的行政处罚。然而,违法所得如何计算?由于我国法律、行政法规并没有明确统一的规定,实践中的做法五花八门。笔者认为,食品安全违法案件中违法所得的计算不应一概而论,而应根据行政法中的合法性与合理性原则,结合不同情况作出认定。


  合法性原则是指行政机关的活动必须遵守法律,依法办事。合理性原则是指行政机关作出的行政决定要客观、适度、合乎公平正义。合理性原则产生的主要原因是由于行政自由裁量权及违法所得的认定等因素的存在,其内容包括:一是行政行为应符合立法目的;二是行政行为应建立在正当考虑的基础上,即作出行政决定、进行自由裁量及违法所得的认定只能考虑符合法律目的的各种因素,而不得考虑不相关因素;三是平等适用法律规范,平等对待行政相对人;四是比例原则,即行政机关采取的措施和手段应当必要、适当。执法实践中,可能有合法不合理的情形,但在无法律法规或规章作为依据的前提下,按照执法人员的想象和推断去迎合所谓的合理绝不允许。


  违法所得计算方法不一


  违法所得是行为人因违法行为所获得的金钱和财物,通常包括违法所得的利润、违法交易的财产、物品,以及其他违法收入。没收违法所得的前提是有违法所得并且行政机关能够查实。现实中,食品安全违法行为人实施违法行为时,往往比较隐蔽,不设账册,造成违法所得难以查实和计算。为此,有关部门对违法所得作出了相应解释,由于“政出多门”,造成计算方法不一。

  有的将利润额作为违法所得,如最高人民法院《关于审理生产、销售伪劣产品刑事案件如何认定“违法所得数额”的批复中》将其解释为“获利的数额”;有的将违法全部收入(包括成本和利润)作为违法所得,如原国家技术监督局关于对《技术监督行政案件中“违法所得”、“非法收人”计算的意见》具体实施的复函中明确规定:“在办理技术监督案件中,查证属实后确认行政相对人有下列行为之一的可以认定其全部经营额为违法所得、非法收入:一是行政相对人故意违法乱纪的;二是生产、销售、进口的产(商)品属于劣质品的,即产品危及人体健康、人身、财产安全,或主要性能指标达不到标准规定要求,失去原有使用价值等情况的;三是法律、法规明确规定对产(商)品予以没收,或监督销毁的。”有的以全部营业收入作为违法所得进行计算,如原卫生部发布的《药品监督管理行政处罚规定》第六十七条对违法所得的解释是,违法所得系指违法活动中牟取的全部营业收入(包括成本和利润)。 

  由此可见,对违法所得的认定不能一概而论,如果都以违法利润计算,显然处罚太轻,不足以遏制食品生产经营中的违法行为;如果都以全部营业收入计算,又有矫枉过正、处罚过重之嫌,行政相对人难以承受。


  以案解析违法所得的计算


  下面,笔者通过一则案例,对违法所得的计算做一具体分析。

  某食品药品监管局对一家米业公司的产品进行抽检。经抽样检验,该公司生产的某批次大米的镉项目不符合食品安全国家标准,检验结论为不合格。该公司在法定期限内未申请复检。经查,该批次大米的原料购进价格为2.20元/公斤,销售价格为4.90元/公斤,已销售10000公斤,销售收入为49000元。根据当事人提交的财务核算报表及对其财务工作人员的调查询问,该批次大米扣除各项成本后的利润为0.01元/公斤。

  对于该案,笔者倾向于将利润作为违法所得,而不赞同将相关营业性收入认定为违法所得。主要理由如下:

  首先,案例中的米业公司是取得食品生产许可的合法企业,不存在生产经营条件不符合规范要求的情况;其次,执法人员没有查明企业是否对原材料进行查验,无法确定行政相对人是否存在主观故意,即行政相对人是否为知道或应当知道原料稻谷中镉含量超过食品安全国家标准;第三,该案无主观故意行政责任构成要件的证据,没有作为确定裁量处罚幅度的依据;第四,在食品违法案件中,依照《食品安全法》相关规定,违法生产销售的营业收入已成为罚款的基数,如再将其营业性收入当作违法所得收缴,处罚的同时也侵害了行政相对人的合法权益,且不符合行政法的合理性原则。


  编 后

  违法所得作为一个重要的法律概念和行政处罚种类,广泛地规定于法律、行政法规和规章中,但其含义却无准确、权威的解释。实践中,一些行政部门和司法机关站在本部门执法立场的角度,对违法所得作出的解释各不相同,甚至相互矛盾,给基层食品安全监管人员依法办案带来了很大困扰,也使得执法人员在处理具体案件时争议不断。鉴于此,希望有关部门出台具体的法律解释,明确食品安全监管中违法所得的认定,或者是在单独的食品安全法律文本中,对违法所得及其计算作出统一规定。(来源:中国医药报)

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