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浅析撤销公司登记的法律属性  

2016-12-27 07:22:34|  分类: 注册登记 |  标签: |举报 |字号 订阅

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北京市工商行政管理局朝阳分局刘晓娜

 

撤销登记是指登记机关纠正相应错误,使得已经完成的商事登记决定丧失法律效力的行政行为。撤销登记[1]依据登记事由的不同,分为撤销设立登记、撤销变更登记和撤销注销登记。

当前,针对撤销登记的法律属性主要有三种不同的意见:一是认为撤销登记是一种行政处罚,《中华人民共和国行政处罚法》(以下简称《行政处罚法》)第八条规定的行政处罚种类中包含法律、行政法规规定的其他行政处罚,《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)在法律责任中对提交虚假材料等一般违法行为有罚款的行政处罚的规定,而对情节严重的,有撤销公司登记或者吊销营业执照的规定,依据当然解释的原理,撤销登记是比罚款更为严重、与吊销营业执照具有相当甚至更甚的处罚性的一种行政处罚;二是认为撤销登记应当依据过错责任的原则判定属性,对于申请人有过错的,撤销登记属于行政处罚,而登记机关有过错的,撤销登记是一种行政纠错的行政处理行为;三是认为撤销登记是一种行政处理,《行政处罚法》中并未明确将撤销登记规定为行政处罚的种类之一,《中华人民共和国行政许可法》(以下简称《行政许可法》)并未将撤销许可规定在法律责任一章,而是规定在监督检查的章节中,依据行政处罚法定的原则,撤销登记属于撤销行政许可的行政处理行为。

笔者基本同意第三种观点,认为撤销登记是一种具有行政纠错性质的行政处理行为。

一、撤销登记的法律属性

(一)排除撤销登记属于行政处罚的原因

1、从行政处罚法定的原则分析,撤销登记无法完全定义为一种行政处罚。《行政处罚法》第八条规定:行政处罚的种类:(一)警告;(二)罚款;(三)没收违法所得、没收非法财物;(四)责令停产停业;(五)暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照;(六)行政拘留;(七)法律、行政法规规定的其他行政处罚。”“法无明文规定不处罚撤销登记作为关系当事人重大利益的行政行为并未被法律明确列为行政处罚的方式之一,作为有可能剥夺行政相对人经营资格或者主体资格的撤销登记被列为其他行政处罚的种类之一也不甚合理。

2、从撤销登记的法律后果分析,撤销登记不具备行政处罚的惩戒性。行政处罚是指行政机关或其他行政主体依法定职权和程序对违反行政法规尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为。行政处罚具有惩戒性的法律特征,而撤销登记更多的是一种事实行为,产生一种恢复原状的状态。

此外,尽管撤销登记规定于《公司法》、《公司登记管理条例》的法律责任中,但法律责任中的规定并非一定是行政处罚。如责令改正的有关内容是责令违法行为人停止或纠正违法行为。撤销登记亦是如此,都具有维持法定的秩序和状态的特点,具有事后救济性。

3、从司法解释和法院判例的角度分析,撤销登记亦不属于行政处罚。最高人民法院关于山西星座房地产开发有限公司不符山西省工商行政管理局工商行政登记一案法律适用问题的答复[2012)行他字第15]中明确表示《中华人名共和国公司法》第一百九十九条规定的撤销公司登记,其行为性质不属于行政处罚。北京市朝阳区人民法院的(2014)朝行初字第221号行政判决书也否定了公司法第一百九十九条的撤销登记为行政处罚的法律属性。前者针对的是一起撤销变更登记行政案件作出的答复,后者是针对撤销设立登记行政案件进行的判决。由此可见,司法部门对撤销登记(至少是撤销设立登记和撤销变更登记)并未认定其法律属性,但否定其为行政处罚。

(二)排除撤销登记依过错责任论的原因

根据法律的统一性分析,过错责任论在属性认定的考虑上欠妥。同一法律概念,不论在立法上还是在法律适用过程中,都应当做到统一化,其内涵、特征尤其是适用规则应当一致。

从《行政许可法》第六十九条[2]四款规定可以看出:第一款规定了因行政机关工作人员过错取得许可的——“可以撤销行政许可,第二款规定了因被许可人的过错取得许可的——“应当予以撤销。因违法主体不同、因侵害客体的不同而存在法律属性上的差异,这种适用违背了法律的公平性原则。

《公司法》第一百九十九条附加了情节严重的,撤销公司登记或者吊销营业执照的规定;而《行政许可法》第六十九条关于被许可人的过错均应当撤销。在适用时会存在这样的矛盾:当被许可人违法行为的情节不严重时,适用《公司法》就不予撤销登记,适用《行政许可法》依旧应当撤销登记。同一违法行为却因适用法律不同而产生截然相反的结论,这让行政执法人员在实践中无法选择适用,也违背了法律统一性的原则。

对撤销登记法律属性的认定应当能够保障行政法律的公信力,做到针对不同主体的同种性质的违法行为给予相对公允的决定。

(三)撤销登记属于具有纠错性质的行政处理行为

上文中第三种观点认为撤销登记属于撤销行政许可的行政处理行为,笔者以为变更登记并非都是行政许可,故撤销登记属于撤销行政许可的说法不尽合理,笔者认为撤销登记是一种具有行政纠错性质的行政处理行为。

1、设立登记是行政许可,那么撤销设立登记是一种撤销行政许可的行为。《行政许可法》第二条明确规定本法所称行政许可,是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为。企业只有经过工商行政部门依法登记,才能在核准的经营范围从事经营活动,即企业只有进行设立登记才能获取主体资格、经营资格。在当前中国法律框架下,设立登记是一种行政许可,撤销设立登记就是一种撤销行政许可的行为,但这种撤销都是基于行政机关或者行政相对人(被许可人)违法的前提,故称之为纠错处理不为过。

2、变更登记不一定是行政许可,撤销变更登记不宜定性为撤销行政许可。变更登记中,涉及变更住所、补充信息,变更法定代表人、董事(执行董事)、经理、股东等,不存在使公司主体资格或经营资格获得新许可的性质。这与吊销营业执照有明显区分,显而易见,撤销变更登记能够使公司的住所或经营范围等登记事项恢复为原来的状态,故撤销变更登记是一种行政处理行为。

3、注销登记产生的法律效果使得原先取得的行政许可失效,注销登记的需要行政机关说明理由并收回行政许可证件或者予以公告。撤销注销登记使基于错误的法律事实恢复原状,恢复了公司原有的行政许可,恢复了公司的法人资格和经营资格,使之拥有许可的行为无法说是一种撤销行政许可。

综上,将撤销注销登记定性为行政纠错性质的行政处理行为较为适宜。

 


[1]撤销登记:本文所指的撤销登记是以内资有限公司为例进行讨论的。

[2]第六十九条有下列情形之一的,作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关,根据利害关系人的请求或者依据职权,可以撤销行政许可:

(一)行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的;

(二)超越法定职权作出准予行政许可决定的;

(三)违反法定程序作出准予行政许可决定的;

(四)对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的;

(五)依法可以撤销行政许可的其他情形。

被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,应当予以撤销。

依照前两款的规定撤销行政许可,可能对公共利益造成重大损害的,不予撤销。

依照本条第一款的规定撤销行政许可,被许可人的合法权益受到损害的,行政机关应当依法给予赔偿。依照本条第二款的规定撤销行政许可的,被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。

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